案例討論
原告：陸某
被告：上海某有限公司
案由：工傷補償
案情簡介：
陸某，男，27歲，已婚，有一不滿2歲的小孩，父母健在，有兩個哥哥和一個姐姐。2002年1月9日到某公司應聘司機崗位。2002年3月21日，陸某駕駛公司轎車發生車禍，經市公安局交巡警支隊認定陸某負交通事故的全部責任。陸某因車禍致頸椎損傷伴頸脊髓完全性損傷，右側第8－12肋骨骨折，急送醫院治療。醫院作了頸椎減壓＋鋼板內固定手術，目前屬康復階段。陸某現在能坐輪椅，在輔助器械的幫助下能自己吃飯、刷牙，但大小便失禁、雙上肢肌力差、雙下肢癱瘓。
事發后陸某按照上海市有關規定向公司要求一次性賠償人民幣108萬元（醫療期內費用81萬，醫療期后工傷補貼27萬）。法律規定上海市職工醫療期一般不超過24個月，最長不超過36個月。陸某住院費用約為每個月人民幣1.2萬元（包括治療費、床位費、護理用品、護工費等）。2003年12月底，經公司申請，區勞動能力鑒定委員會鑒定陸某為一級傷殘。
雙方不能協商一次性解決工傷補償費用，陸某到勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，仲裁委員會依據《上海市外地勞動力工傷待遇的規定》，仲裁結果為公司除已經支付的醫療費以外，公司還要支付一次性傷殘補償金和一次性生活、醫療補助金共計12萬元。陸某不服起訴到法院，法院更傾向于保護勞動者的利益，法院認為勞動者可以選擇按照外地勞動力的標準，也可以選擇按照上海市的標準進行補償，法院依據《企業職工工傷保險試行辦法》，判令公司在醫療期結束后，支付一次性傷殘補助金為２４個月的陸某負傷前本市上年度職工月平均工資，并每月支付傷殘撫恤金和護理費，傷殘撫恤金以陸某負傷前本市上年度職工月平均工資的９０％為計發基數，護理費以本市上年度職工月平均工資５０％為計發基數。
討論：
某公司在使用外地勞動力方面有違上海市單位使用外地勞動力的有關規定，即用工途徑和操作方式欠妥，在繳納社會保險方面也存在欠缺，某公司沒有與陸某簽訂書面的勞動合同，但公司與陸某之間已經構成事實勞動關系。
雖然陸某在本次交通事故中負全部責任，但根據中華人民共和國的相關勞動法規，從保護勞動者的角度出發，在工作時間、工作地點、因工作原因而發生工傷，只要沒有犯罪或故意違法和蓄意違章，勞動行政部門可以認定其為工傷。
上海市工傷的補償標準有勞動局頒發的《上海市外地勞動力工傷待遇的規定》和《企業職工工傷保險試行辦法》。
一．如陸某系外地勞動力，所謂外地勞動力是指在用工單位務工，且不具備本市長住戶口的人員，則陸某的工傷補償適用于《上海市外地勞動力工傷待遇的規定》。具體情況為：
（一）醫療期間的待遇：
１．外地勞動力被確定為因工負傷，經治療傷愈后或病情處于相對穩定狀態時，醫療機構應作出醫療終結結論。醫療期最長為十八個月。
２．到指定醫院治療，所需醫療費、路費全額報銷。
３．報酬照發。
４．住院期間，按有關規定發給伙食補貼。經醫院確定需護理的，按醫院護工標準發給護理費。
５．用工單位不得終止勞務合同。
（二）因工致殘待遇：
外地勞動力因工負傷醫療終結或醫療期滿后，由用工單位所在的區勞動鑒定委員會進行勞動能力鑒定，被確定為致殘一級至十級的，由用工單位支付一次性傷殘補償金。傷殘補償金標準分別為１００％、９０％、８０％、７０％、６０％、５０％、４０％、３０％、２０％、和１０％的因工死亡一次性撫恤金標準（6萬元）。
二．如陸某系上海本地勞動力，則陸某的工傷補償適用于《企業職工工傷保險試行辦法》。具體情況為：
（一）工傷醫療期間享受下列保險待遇：
１．到指定醫院治療，所需的醫療費、路費全額報銷；醫療期一般為一個月至二十四個月，最長不超過三十六個月。
２．住院治療期間，發給住院伙食補助費。經醫院確定需護理的，按醫院護工標準發給護理費。
３．改發工傷津貼。工傷津貼標準為工傷職工負傷前十二個月內平均月工資性收入。
４．企業不得解除勞動合同。
（二）職工因工負傷醫療終結后或醫療期滿，經勞動能力鑒定確定為致殘等級的，享受下列保險待遇：
１．致殘一級至十級的。發給一次性傷殘補助金。傷殘補助金標準，根據不同致殘等級，分別為２４個月、２２個月、２０個月、１８個月、１６個月、１４個月、１２個月、１０個月、８個月、６個月傷殘職工負傷前本市上年度職工月平均工資。
２．致殘一級至四級的，退出工作崗位，發給定期傷殘撫恤金。傷殘撫恤金以本人負傷前本市上年度職工月平均工資為計發基數。根據不同的致殘等級，標準分別為９０％、８５％、８０％、７５％。
３．致殘一級至四級完全喪失勞動能力職工，辦理退休手續后分別按規定計發養老金。
４．致殘一級至三級，按月發給護理費。護理費標準，根據不同等級，分別為５０％、４０％、３０％本市上年度職工月平均工資。
法院認為，勞動者享有選擇權，可以選擇按照外地勞動力的標準，也可以選擇按照上海市的標準進行補償，因此作出了有利于勞動者的判決。