案例

　　柯某的丈夫張某（系外來務工人員）于2004年1月到某包裝機械公司上班，一直與用人單位沒有簽訂勞動合同，沒有參加工傷保險。2005年10月張某因病回家治療，2006年3月病愈后向單位要求繼續上班。鑒于張某此前工作表現較好，單位同意其繼續上班，但要求其寫一份“保證書”，內容大致為張某如果再次發病，單位不承擔醫療費等責任。2006年8月16日下午17：00時，張某到單位上夜班，從公司倉庫領取有關材料后在車間開始工作，做了一會兒張某就喊頭痛，車間管理人員把他扶到辦公室休息也不見好轉。17：40時單位張某的妻子柯某打電話告訴張某的情況，柯某立刻趕到公司后見張某病情不輕，決定送丈夫到醫院治療。張某的一名同事幫柯某把其丈夫送到單位所在的工業區大門口，無奈正值晚高峰，叫不到出租車，柯某只好又回到單位請求公司專職司機幫忙送醫院，但司機說已到下班時間不送。柯某只能返回大門口再等出租車，終于遇到了一位好心司機送其丈夫到醫院，但到醫院不到十幾分鐘，張某就因搶救無效而死亡。事后，張某所在的公司派人送來5000元，稱是張某的補助和應付工資，并提供張某寫的保證書說明其死亡與公司無關。而柯某則認為，由于用人單位沒有進行積極協助，耽誤搶救時間，致使其丈夫張某死亡，用人單位負有不可退卸的責任。柯某遂向勞動保障行政部門申請，要求其丈夫的死亡應認定為視同工傷。

　　評析

　　審視本案，用人單位的行為令人憤慨，道德的責難性顯而易見。當然我們更應該把其行為放在勞動保障法律的天平上進行衡量，明確法律責任的承擔者，定紛止爭，以告慰已逝者。從案件的事實和法律規定來看，以下結論應當是值得肯定的：

　　一、張某與用人單位之間存在事實勞動關系

　　張某從2004年1月至2006年8月死亡，除因病在家休息的5個月外都在用人單位上班。雖然雙方沒有簽訂書面的勞動合同，但其就業的穩定性和安定性都符合勞動關系的要件，事實勞動關系應當是成立的。即使張某屬于非正規就業勞動者，根據《勞動和社會保障部關于非全日制用工若干問題的意見》（勞社部發[2003]12號）文件規定，勞動合同期限在一個月以上的勞動關系，也必須簽訂勞動合同。因此，張某與用人單位之音質事實勞動關系應當是比較明確的。當然，如果用人單位否認雙方之間的事實勞動關系，發生勞動爭議的，根據《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》（勞社部發[2005]12號）第二條的規定，主要應當由用人單位承擔舉證責任。至于張某出具保證書的行為，因其基于勞動關系而享有的勞動保障權利不能自由讓渡的性質決定，在法律上是無效的民事行為，用人單位不能免除自身的勞動保障法律責任。

　　二、張某的死亡應當認定為視同工傷

　　根據國務院《工傷保險條例》第十五條第一款第一項的規定，職工在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的，視同工傷。本案中，張某是在上夜班過程中，在自己的工作崗位上因突發疾病經搶救無效而死亡，完全符合法規的規定，應當認定為視同工傷。至于用人單位是否積極搶救，導致職工死亡，并非認定的要件，只涉及道德的評判，無涉法律責任的認定。當然，如果存在死亡職工或者其親屬拒絕搶救的行為，在主觀上由于存在直接故意，基于法理精神可以不認定為視同工傷，例如《浙江省勞動和社會保障廳關于工傷認定若干問題的批復》（浙勞社廳字[2004]229號）規定的，突發疾病搶救期間，職工或者其親屬拒絕搶救的，不能視同為工傷。另外，根據《工傷保險條例》第十四、十五、十六條的立法本意來看，勞動關系的空間緊密度、勞動者主觀過錯程度和社會公共利益成為是否認定工傷、視同工傷和不屬于工傷的衡量標準。以此衡量，本案中，張某與用人單位之間的勞動關系在空間非常緊密，勞動者張某或者其直系親屬柯某在主觀上并無過錯，加上用人單位在履行醫療保障、提供救助等勞動關系義務或者附隨義務上存在重大欠缺，因此，張某的死亡應當認定為視同工傷。

　　三、用人單位應承擔支付張某視同工傷保險待遇的法律責任

　　根據《工傷保險條例》第十五條第二款的規定，視同工傷職工死亡的按照條例的有關規定享受工傷保險待遇。本案中，由于用人單位未給勞動者參加工傷保險，根據條例第六十條規定，用人單位未參加工傷保險期間職工發生工傷的，由用人單位承擔工傷保險待遇項目和標準支付費用的法律責任。因此，包裝機械公司應當承擔張某視工傷的保險待遇。一是喪葬補助金，標準為6個月的當地上年度職工月平均工資。二是供養親屬撫恤金，按照張某本人工資的一定比例發人其生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為：配偶為每月40%，其他親屬每月30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在此標準基礎上增加10%。核定的各供養親屬的撫恤金之和不應高于張某生前的工資。不過，基于張某的農民工身份，根據《浙江省勞動和社會保障廳轉發勞動和社會保障部關于農民工參加工傷保險問題的通知》（浙勞社工[2004]140號）第三條的規定，其供養直系親屬撫恤金，標準為：不滿18周歲的，一次性計算到18周歲；其他供養直系親屬一次性計發20周歲，但55周歲以上的，年齡每增加1周歲減少1年的，70周歲的按5年計算。三是一次性工亡補助金。根據《浙江省人民政府關于貫徹<工傷保險條例>有關事項的通知》的規定，標準為60個月的當上年度職工月平均工資。